Ou seja, em primeiro lugar se os criptoativos podem ser considerados instrumentos/valores financeiros ou não. Se um Ativos criptográficos se qualificar como instrumento financeiro ou valor mobiliário, serão aplicadas as regras do mercado de capitais. Isto significa que as obrigações do emitente serão muito diferentes daquelas dos emitentes dos tokens de atividade.
O teste de Howey trata do caso da Suprema Corte dos EUA desde 194, determinando se uma determinada atividade se qualifica como um “contrato de investimento”. Se a transação for qualificada como um contrato de investimento, será considerada um título.
Consequentemente, está sujeito aos requisitos de registo ao abrigo do Securities Act de 1933 e do Securities Exchange Act de 1934. De acordo com o teste de Howey, uma transação é qualificada como garantia se incluir coletivamente os seguintes quatro elementos:
- Investir;
- No curso normal dos negócios;
- Com uma expectativa razoável de lucro;
- Extraído dos esforços de outros.
À primeira vista, as condições do teste de Howey parecem razoáveis e fáceis de compreender. O resultado final está em investir com retornos esperados. Nesse caso, o investidor não participa integralmente do negócio, limitando-se a apenas proporcionar o investimento.
A interpretação da SEC do exame Howey de Crypto Assets
O teste Howey provou ser confiável ao longo de décadas de prática. No entanto, a SEC logo percebeu que a interpretação estrita do teste pode não se aplicar de forma consistente a novos ativos financeiros como as criptomoedas.
Portanto, a SEC emitiu orientações sobre a aplicação do teste de Howey a ativos criptográficos. De acordo com a SEC, os criptoativos serão considerados títulos se houver uma expectativa razoável de lucro obtido dos esforços de terceiros.
Isto se aplica a qualquer contrato, plano ou atividade, independentemente de possuir características de títulos tradicionais. A SEC também enfatiza que a rede de criptoativos deve ser suficientemente descentralizada. Os consumidores não esperarão mais que uma pessoa ou grupo faça esforços de gestão significativos. Isto pode significar que tais criptoativos não constituem um contrato de investimento.
Em outras palavras, quanto mais centralizado for um negócio, maior será o risco. A venda de criptoativos pode ser considerada uma venda de títulos.
Analisaremos a posição da SEC em todos os quatro aspectos do teste Howey. Também identificaremos riscos potenciais para os emissores de criptografia dos EUA e forneceremos orientações sobre como evitar uma situação de valores mobiliários. Então, os primeiros 2 elementos são:
Investimento
Esta situação é muitas vezes verdadeira, pois os ativos criptográficos são frequentemente adquiridos em moeda fiduciária (como dólares) ou outros ativos criptográficos (por exemplo, BTC, ETH ou moedas estáveis).
Negócios Gerais
O conceito de empresa comum tem sido explorado na jurisprudência dos EUA. Mostra que existe um empreendimento comum quando os participantes trabalham no mesmo projeto, realizam as mesmas tarefas e enfrentam os mesmos riscos.
Um conceito de negócio comum, como um investimento, está presente em todos os negócios. Esta situação se aplicará a quase todos os tipos de ativos criptográficos.
Avaliando as expectativas dos investidores e os esforços de gestão em ativos criptográficos
Os outros dois elementos estão logicamente conectados e funcionais, por isso iremos corrigi-los juntos. Uma questão comum ao aplicar o teste de Howey a ativos criptográficos é se o comprador espera razoavelmente um lucro ou outro retorno financeiro dos esforços de terceiros.
Os compradores podem esperar um retorno da distribuição ou da realização do valor da propriedade usando ganhos de capital nas vendas no mercado secundário.
Quando um Participante Ativo (AP) contribui com esforços de gestão significativos, isso afeta o sucesso do negócio. Os consumidores esperam lucros destes esforços, que cumprem parte do teste de Howey.
Um critério importante é a “realidade económica” da obra. Isto inclui a natureza do instrumento, os termos da oferta, o sistema de distribuição e os incentivos oferecidos aos compradores. O foco principal está em como o criptoativo é oferecido e vendido.
Ao analisar se o consumidor depende dos esforços dos participantes ativos, surgem duas questões importantes:
- O consumidor espera razoavelmente confiar nos esforços da AP?
- Serão estes esforços “inegavelmente” importantes, esforços de gestão chave que afectam o sucesso ou fracasso de uma empresa, em oposição a esforços que são de natureza mais gerencial?
Nenhum dos fatores a seguir é autodeterminado. No entanto, quanto mais existirem, maior será a probabilidade de o comprador confiar nos “esforços de outros”. Isto preenche esta condição.
O papel dos participantes ativos (AP) no desenvolvimento da rede e nas expectativas dos investidores
A AP será considerada responsável pelo desenvolvimento e implementação das atividades. Isso inclui promoção de plataforma/rede. Isto é especialmente verdadeiro se os consumidores não esperam que o AP execute tarefas essenciais. Essas funções são essenciais para alcançar o desempenho da rede.
Se a rede ou ativo criptográfico ainda estiver em desenvolvimento, os compradores podem esperar um maior desenvolvimento. Um AP pode desenvolver uma rede ou ativo criptográfico direta ou indiretamente.
Esta expectativa é mais forte se a AP prometer mais esforços de desenvolvimento. Isto é para aumentar o valor do ativo criptográfico. Critérios importantes incluem que a AP tenha um papel de liderança na orientação do desenvolvimento contínuo.
Esta situação será alcançada se a AP desempenhar um papel importante na tomada de decisões. Isso inclui a alocação de fundos provenientes da venda de ativos criptográficos, gerenciamento e atualizações de código. O AP terá um papel de gestão contínuo na tomada de decisões relacionadas à rede.
A remuneração das pessoas que realizam serviços de manutenção de rede também é importante. Isso inclui mineradores e verificadores, bem como decisões sobre onde os ativos criptográficos serão vendidos.
Se um rede distribuída transfere funções importantes para uma sociedade independente e distribuída, a situação está a mudar. Neste caso, a expectativa de benefício dos esforços de terceiros pode não ser satisfeita.
Independentemente dos esforços da AP, o critério essencial para satisfazer o teste de Howey é uma expectativa razoável de lucro. A SEC indica que quando a maioria dos seguintes fatores estão presentes, há uma alta probabilidade de que haja uma expectativa razoável de lucro por parte dos compradores:
- Um criptoativo dá ao proprietário o direito de participar nos rendimentos ou lucros do emitente, ou de beneficiar do aumento do valor do criptoativo (ganhos de capital);
- O aumento no valor do criptoativo resulta de ações ativas tomadas pela AP, com os consumidores esperando razoavelmente que esses esforços levem a um aumento no valor do ativo;
- A existência de um mercado secundário onde os proprietários de ativos criptográficos podem vender os seus ativos e obter lucro;
- Os investidores podem transferir ou negociar criptoativos num mercado secundário ou plataforma, ou antecipar que isso poderá ocorrer no futuro.
- Os vendedores oferecem ativos criptográficos a potenciais compradores em quantidades muito superiores à demanda esperada para operações de rede.
- Os compradores compram ativos criptográficos a preços que refletem a intenção de investir, em vez de usar a rede. Por exemplo, eles compram quantias muito maiores do que o exigido pelo uso médio da rede ou compram quantias tão pequenas que o uso prático do ativo criptográfico não é possível.
A forma como os profissionais de marketing apresentam um ativo criptográfico é importante para determinar se os consumidores têm uma expectativa razoável de lucro. Atenção especial deve ser dada aos seguintes pontos:
- Os anunciantes enfatizam a experiência, conhecimento, habilidades ou posição de mercado do AP em relação à construção ou aumento do valor de uma rede ou ativo criptográfico.
- Destacam ainda que os recursos provenientes da venda de criptoativos são destinados ao desenvolvimento da rede ou criptoativo.
- O foco está no futuro, e não no desempenho atual da rede ou do ativo criptográfico, o que enfatiza a esperança de que o AP forneça esse desempenho. Ênfase em promessas, sejam explícitas ou implícitas, relativas ao desenvolvimento do negócio, ao invés do uso atual da rede ou criptoativo.
- A capacidade de transferir ativos criptográficos é o principal argumento de venda;
- Os materiais de marketing e promocionais destacam o potencial retorno do investimento e o potencial aumento no valor dos criptoativos.
- Eles enfatizam a existência de um mercado para negociação de ativos criptográficos, especialmente se a AP prometer criar ou apoiar a criação de tal mercado.
Em um nível simplificado, a SEC indicou que os seguintes fatores devem ser levados em consideração ao determinar se um ativo criptográfico é um valor mobiliário ou não. Abaixo estão os pontos destacados pela SEC, acompanhados de comentários do autor:
Fundos arrecadados de vendas
Os recursos arrecadados com a venda de criptoativos não são utilizados para construção a plataformarede ou sistema operacional. Este é um aspecto importante porque o objetivo principal de um contrato de investimento é arrecadar dinheiro de investidores para ser investido na construção de uma infraestrutura, negócio ou plataforma. Ou seja, sem o capital levantado este negócio não poderia ser iniciado.
Disponibilidade Imediata
Os ativos criptográficos ficam imediatamente disponíveis para o uso pretendido após a venda. Isso significa que não há tempo de espera. Os usuários podem acessar livremente ativos criptográficos. Isto evita aumentos ou diminuições repentinas de preços causadas por atividades especulativas.
Restrições de transferência
A plataforma restringe a transferência de ativos criptográficos para carteiras cadastradas na plataforma. Isso significa que apenas pessoas autorizadas podem manter e transferir ativos criptográficos na plataforma. A plataforma é usada KYC e procedimentos de AML para verificar esses indivíduos. Também seleciona as malas certas para esse fim. Isso evita efetivamente a transferência de ativos criptográficos para indivíduos não registrados. Os ativos criptográficos não podem ser transferidos sem autorização. Portanto, a propriedade das carteiras onde os ativos criptográficos são armazenados permanece desconhecida.
Relação com o preço de mercado
Existe uma correlação direta entre a compra de ativos criptográficos e o seu preço de mercado.
Usar apenas plataforma
Os vendedores oferecem apenas ativos criptográficos para uso dentro da plataforma, o que significa que os compradores não podem usá-los fora da plataforma como meio de troca ou investimento.
Trabalhando pelo valor de mercado
Eles comercializam ativos criptográficos de uma forma que enfatiza sua funcionalidade; em vez do potencial de aumento do valor de mercado. Esta é outra diferença muito importante. Ele destaca o uso de ativos criptográficos na plataforma, em vez do potencial de crescimento de valor. Esta é sem dúvida a principal razão para investir em títulos.
No próximo artigo, continuaremos com a situação regulatória da criptografia nos EUA. Fique conosco para mais conteúdos úteis!
